老C又来了，一进门就问叫嚷着，老李老李，赶紧给我想个办法，有个投资人想投资我公司，我们出资一样的，但我不想给他那么多的股份，你看怎么搞才好。
老李一看资料说，这个简单啊，你们可以约定出资比例一致，但是表决权和分红权比例不一样就行了，要不就让他溢价出资也行。老C又说，具体怎么搞。老李说，不急，你先把这个委托合同签了，剩下的交给我了。
一、出资比例和持股比例不一致在法律上是否可行
从公司法现行规定来看，出资比例和持股比例是否一致要区分有限责任公司和股份有限公司来分别看待。
1、从有限责任公司来看，出资比例和表决权、分红比例可以相分离。
公司法第42条规定，股东会会议由股东按照出资比例行使表决权;但是，公司章程另有规定的除外。也就是原则上股东会表决时按照出资比例来表决，但公司章程另有规定时，比如按照股东自行约定比例来表决也是认可的。
公司法第34条也约定，股东按照实缴的出资比例分取红利。但是，全体股东约定不按照出资比例分取红利的除外。
以上两条规定赋予了有限责任公司在公司表决权和分红权方面更多的自由权，可以自行协商一个比例，而不用严格遵从出资比例，也就是出资比例可以和表决权比例、分红权比例相分离。
以老C为例，公司注册资本1000万，两股东都出资500万，但是可以约定老C的表决权和分红权高于50%，或者约定老C的表决权高于50%，但是分红权按照出资比例行使。具体的比例根据各股东的实际协商情况来确定。
2、如果是股份有限公司的情况下，对于出资比例和表决权比例、分红权比例和有限公司有一些区别，不能进行出资比例和表决权的分离安排，但可以进行出资比例与分红权分离的制度设计。
（1）公司法第103条规定，股东出席股东大会会议，所持每一股份有一表决权。
（2）因股份公司是将公司的注册资本划分为等额股份（需要注意的是不同批次股份对应的出资金额可能不一致），每一股份对应一份表决权，根据前述规定每一股份所享有的表决权是一致的，因此持有的股份比例通常对应相同的表决权比例。
（3）在上市的股份公司以及一些非上市的公众公司之间，也可能存在一些特殊类别的股东，为优先股股东。优先股股东对公司资产、利润分配享有优先权，但其通常没有表决权或选举权，因此优先股更多倾向于认定为股权财务投资。
（4）在境外，有些国家允许设置不同的股权架构分AB股，A类股股东的表决权要高于B类股股东的表决权，同一股票对应的表决权，A类股的表决权可能相当于10倍的B类股。
（5）绕远了，也就说境内股份公司股东按照股份比例享有表决权，而不能另行约定。
（6）就股份公司分红权而言，根据公司法166条规定，股份有限公司按照股东持有的股份比例分配，但股份有限公司章程规定不按持股比例分配的除外。也就说股份公司也可以实行分红权与表决权相分离的制度设计。
二、参考案例
最高人民法院()民提字第6号案：深圳市启迪信息技术有限公司与郑州国华投资有限公司、开封市豫信企业管理咨询有限公司、珠海科美教育投资有限公司股权确认纠纷案
大理寺在该案中认为：股东认缴的注册资本是构成公司资本的基础，但公司的有效经营有时还需要其他条件或资源，因此，在注册资本符合法定要求的情况下，我国法律并未禁止股东内部对各自的实际出资数额和占有股权比例做出约定，这样的约定并不影响公司资本对公司债权担保等对外基本功能实现，并非规避法律的行为，应属于公司股东意思自治的范畴。
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文/ 张蕴律师李庆军律师
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